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在共同匯報標準框架下界定為財務機構類型信託公司及信託之申報

導言

 

為將經濟合作發展組織(下稱“經合組織”)頒布之涉稅信息交換“共同匯報標準”轉化為本地法律,香港特別行政區政府修訂了“稅務條例”,增加了第8A部分及相關附表(下稱為“香港共同匯報標準”)。該修訂在2016年6月30日生效。

 

本文主旨為:一,就“外國帳戶稅收合規法港美政府間協定”(下稱“港美政府協定”)以及“香港共同匯報標準”兩者對財務機構類型信託公司及信託實體的法律條件作出比較;二,參照經合組織共同匯報標準及香港共同匯報標準規定,就投資實體類型財務機構投資實體金融機構以及非財務機構類型投資實體非金融實體兩者作比較;三,比照其他離岸金融中心在制定法律方面如何處理相同問題;四,將本文比較得出之結論給與行政當局作參考用。

 

定義架構

 

香港共同匯報標準規定(稅務條例第8A部):

(ⅰ)信託是實體實體;

(ii)信託可以分類為財務機構金融機構以及非財務實體NFE;

(iii)投資實體投資實體為財務機構的一種;

(ⅳ)投資實體劃分為5類,包括信託公司,資產管理公司(A類投資實體財務機構),以及信託,互惠基金(B類投資實體財務機構);

(ⅴ)在指定期間內,倘若其百分之五十或以上收入來自代理其他實體或個人投資,處理,及管理金融資產或金錢,該實體被界定為甲類投資實體財務機構;

(ⅵ)在指定期間內,倘若其百分之五十或以上收入來自代理其他實體或個人投資,再投資,及買賣金融資產,並且由指定實體所管理,該實體被界定為乙類投資實體財務機構;

(vii)非財務實體非金融實體可分為主動非財務實體及被動非財務實體有效NFE和被動NFE;

(ⅷ)稅務條例以列表方式指明主動非財務實體;

(ⅸ)倘若不界定為任何一項主動非財務實體,某一非財務實體就是被動非財務實體。

 

投資實體分類為財務機構或非財務機構

 

香港共同匯報標準規定:

 

投資實體(投資實體) -

(a)指根據“證券及期貨條例”(第571章)獲發牌進行一項或多於一項以下受規管活動(該條例附表1第1部第1條所界定者)的法團 -

(ⅰ)證券交易;

(ⅱ)期貨合約買賣;

(ⅲ)槓桿式外匯交易;

(ⅳ)資產管理;

(B)指根據“證券及期貨條例”(第571章)獲註冊進行一項或多於一項以下受規管活動(該條例附表1第1部第1條所界定者)的機構 -

(ⅰ)證券交易;

(ⅱ)期貨合約買賣;

(ⅲ)資產管理;

(C)指根據“證券及期貨條例”(第571章)獲認可的集體投資計劃;

(D)指符合以下說明的實體:主要為其客戶從事一項或多於一項以下活動,或主要為其客戶運作一項或多於一項以下項目,作為其業務 -

(ⅰ)買賣 -

(A)貨幣市場工具,包括支票,匯票,存款證,以及衍生工具;

(B)外匯;

(C)兌換,息率及指數工具;

(D)可轉讓證券;或

(E)商品期貨;

(ⅱ)個人及集體投資組織者;

(ⅲ)以其他方式,代其他實體或個人投資,處理或管理財務資產或金錢;或

(e)指符合以下說明的實體 -

(ⅰ)該實體由託管機構,存款機構,指明保險公司或(A),(B),(C)或(D)段所述的實體管理;及

(ⅱ)其總收入主要可歸因於財務資產的投資,再投資或買賣...

 

以上(a),(b)及(c)項目投資實體都受“證券及期貨條例”規管。(d)及(e)項目不受該條例規管信託公司(或基金經理人)為多數客戶服務以及符合總收入測試的,屬於(d)項投資實體(被界定為A類投資實體財務機構)。信託(或互惠基金)可以界定為財務機構或非財務機構。符合“被管理”及“總收入”測試的,屬於(e)中項投資實體(被界定為乙類投資實體財務機構)。

 

外國賬戶港美政府協定規定:

 

根據第一條ķ項,投資實體指:以代理身份,作為業務,一個(或者由一ķ項指明之實體管理,作為其業務)從事以下經營活動之實體:

(ⅰ)買賣貨幣市場工具,(支票,匯票,存款證,以及衍生工具),外匯,兌換,息率及指數工具,可轉讓證券,或商品期貨;

(ⅱ)個人及集體投資組織者;

(ⅲ)以其他方式,代其他實體或個人投資,處理或管理財務資產或金錢。

 

在“經合組織共同匯報標準”指引下,美國聯邦法案(“外國帳戶稅收合規法”),港美政府協定,香港共同匯報標準中,都對投資實體投資實體作出定義。合組織共同匯報標準“指配以及香港共同匯報標準中,兩者內容完全相同。但是,就A類及B類投資實體財務機構來說,港美政府協定對投資實體範圍比香港共同匯報標準合組織共同匯報標準)同一規定要廣闊。與香港共同匯報標準(經合組織共同匯報標準)比較,港美政府協定對界定投資實體財務機構只設定一項條件,以及一個較低之門檻。儘管有以上規定,港美政府協定規定,香港須申報財務機構,包括投資實體財務機構,可以採用美國聯邦法案中較高門檻的規定,

 

香港共同匯報標準與港美政府協定都同樣界定兩種投資實體財務機構:管理投資實體財務機構管理投資實體與被管理投資實體財務機構管理投資實體對於信託公司(“管理投資實體財務機構”)的界定存在重大差異。該差異直接影響某一實體是否屬於投資實體財務機構投資實體FI或者是非財務機構NFE。

 

甲類及乙類投資實體財務機構

 

A.就歸類要求,香港共同匯報標準規定甲類投資實體財務機構必須在指定期間主要(強調)為其客戶運作一項或以上(D)類項目作為其業務。具體要求為甲類投資實體財務機構在以12月31日為截帳日之前三年或本實體存續期內(以較短為準),其可歸因於為其客戶運作項目業務收入等於或超過其總收入之百分之五十。由於這個緣故,香港共同匯報標準規定規定的條件下,符合界定為甲類投資實體財務機構的總數目必然少於根據港美政府協定規定條件界定的數目。未能符合設定收入條件的實體將自動歸類為非財務實體。

 

A類投資實體財務機構為眾多客戶提供服務,獨獨私人信託公司私人信託公司(PTC)則屬於例外情況。如果只為單一客戶提供服務,全部董事為自然人以及不收取任何勞務報酬的,PTC不屬於一類投資實體財務機構。

 

B.就歸類要求,香港共同匯報標準規定乙類投資實體財務機構必須符合兩項測試:“被管理”測試,以及“總收入”測試相對而言,港美政府協定沒有設定“總收入“測試。

 

“被管理”測試

 

香港共同匯報標準規定以下四類投資實體為管理實體:託管機構,存款機構,指明保險公司,投資實體定義下(a),(b),(c)或(d)類投資實體所管理之實體反之,港美政府協定規定任何實體都可以擔任被管理實體的管理實體香港共同匯報標準規定:。倘若管理公司不屬於上述四項中任何一項的實體,該實體不屬於乙類投資實體財務機構,儘管其滿足“總收入”測試。故此,該實體被界定為非財務機構。

 

“總收入”測試

 

為符合總收入大部分可歸因於投資,在投資,或買賣金融資產活動,B類投資實體財務機構百分之五十或以上之總收入需要在指定期限內來自前述之經營活動。指定期間是指在斷定某實體是否投資實體的年份之前的,截至12月31日為止的3年期間,或該實體存在的期間,兩者中以較短者為準。不能符合總收入測試不屬於乙類投資實體財務機構,儘管其滿足“被管理”測試。

 

分類問題

 

由於香港共同匯報標準與港美政府協定存在差異,一些根據港美政府協定被界定為投資實體,根據香港共同匯報準則不會界定為投資實體。不屬於投資實體則分類為非財務機構。但是,如果沒有作出判定某一實體是否為投資實體財務機構,該重新分類不會自動發生。須申報財務機構有法定義務向稅務機關作出匯報,而非財務機構則沒有該等法定義務。一項不正確的分類可以給帳戶持有人帶來無法挽回的損害。例如,一些信託在年底截帳日沒有計算每一受益人持有份額之資產價值。根據香港稅務局的對財務機構發出的指引,這些被界定為投資實體財務機構的信託實體,除了每年收益人取得的分紅以外,必須就每一收益人向稅務局申報全部信託資產的價值。但是,倘若實體被界定為非財務機構,該信託受益人則申報年底截帳日之餘額或其價值,無需申報屬於其持有的全部信託資產價值。

 

財務帳戶與須申報帳戶財務賬目和可報告賬戶

 

B類投資實體財務機構既不經營業務也不持有銀行賬戶香港稅務條例第50A條第1款規定B類投資實體財務機構的財務賬戶為其在投資實體的權益或債權。一個信託,該等權益就被視為由信託設定人,受益人,或對其擁有最終控制權的自然人所持有。

 

信託設定人,監督人(如果有的話),受益人,或某特定群體受益人,都必須被列為信託的控制人,無論其是否實際上對該信託實施了控制。倘若該信託設立人,受益人,或其他對該信託實施最終控制人是一個實體,須申報財務機構必須對該實體實施穿透程序以識別其控制人,在該實體幕後之控制人被視為該信託的權益持有人。在被動型非財務機構中適用控制人之定義亦同時在須申報財務機構審慎程序中使用。

 

總結評論

 

根據經合組織共同匯報,如果某一信託受益人或設立人是某一須申報管轄區的稅務居民,該受益人或設立人就是申報對象可報告人。因此,被視為由該受益人或設定人持有的信託權益就是須申報帳戶可報告的帳戶。但是,有一些法律領域管轄區沒有開徵所得稅,因此其本地法律沒有對稅務局民作出定義。以上所述之信託受益人不會就其稅務居民身份被視為申報對象為了堵塞這個稅收漏洞,經合組織共同匯報標準特別說明:某一申報對象享有直接或間接約定分紅,以及直接或間接之酌情分紅權利,該申報對象會被視為信託受益人。經合組織共同匯報標準規定,為了達成在財務賬戶中區分須須報告賬戶之目的,須申報財務機構在實施審慎程序中需要採用兩個測試:居民身份測試以及分紅測試。財務賬戶之概念大於須申報賬戶概念。

 

對比經合組織共同匯報標準文本與香港共同匯報標準文本,後者只採用分紅測試,沒有採用居民身份測試。其結果導致一部份財務賬戶因沒有實施居民測試被界定為須申報賬戶。我們注意到,包括新加坡,開曼群島,維爾京群島等其他金融中心都同時採用經合組織共同匯報標準所規定的兩個測試。期待香港有關當局為此作出檢討。

 

中國稅務投資及顧問有限公司

2017年9月18日

 

  國際稅務局於二零一七年九月二十五日致電陳水扁。

2第16章“金融機構,稅務局指引”第1段

3第17章“金融機構,稅務局指引”第11段

4“金融機構指導”,第17章第28段,IRD

5“金融機構指導意見”第17章第43段

6財務帳戶定義下之c項目,見稅務條例第50A條第1款。

7見稅務條例第50A條第1款

8經合組織共同匯報標準第8部分定義之C(4)段。

資料提供 中國稅務及投資顧問有限公司
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